La Comisión de Regulación de Energía y Gas (“CREG”) publicó la Resolución 101 025 de 2022 (la “Resolución”), por el cual adicionó una nueva causal para la modificación de la fecha de puesta en operación (“FPO”) de los proyectos de conexión, de acuerdo con el procedimiento regulado en la Resolución CREG 75 de 2021.

1. La nueva regla establece que el interesado podrá solicitar la modificación de la FPO cuando haya retrasos en el proyecto de conexión que impidan su cumplimiento y, de acuerdo con los informes de seguimiento, se determine que el avance del proyecto supera el 60% (artículo 1°, literal E, Resolución CREG 75 de 2021). Es decir, la CREG consideró que cuando un proyecto de conexión haya superado el 60% de avance, es más conveniente y razonable que el proyecto se llegue hasta su finalización, modificando la FPO, en lugar de desistir de su puesta en operación.

El Proyecto de Resolución contiene en el artículo 1°, unas subreglas adicionales para la procedencia de la modificación de la FPO, las cuales son:

• La solicitud de modificación de la FPO bajo esa causal se podrá realizar solo dos (2) veces.
• La FPO solicitada no deberá superar un (1) año.
• Corresponde a la UPME aprobar o no el cambio en la FPO.
• La nueva causal no podrá concurrir con otras causales, es decir, no se podrá presentar de manera simultánea otra solicitud de modificación de la FPO por cualquiera de las causales del artículo 17 de la CREG 75 de 2021 mientras se solicita la modificación de la FPO por la causal del literal E, del mismo artículo.
• En caso de que se reciba una nueva FPO, la garantía de reserva de capacidad deberá ser actualizada por el doble del valor de la garantía que estuviera vigente al momento de presentar la solicitud de modificación de la FPO.

De acuerdo con lo consignado en los documentos antecedentes de la Resolución, esta nueva causal NO pretende alargar el tiempo para aquellos proyectos que tengan problemas de estructuración y riesgos reales de incumplimiento, sino que busca que aquellos proyectos de conexión que tengan algunos retrasos puedan finalizar sus procesos constructivos

2. Por otro lado, la Resolución establece que en caso de que un proyecto de conexión llegue a su FPO con menos de un 90% de avance se podrá ejecutar la garantía de reserva de capacidad, pero si tal proyecto tuviera una ejecución de más del 60%, el interesado podrá solicitar una nueva FPO con base en la causal E del artículo 17 de la Resolución CREG 75 de 2021, es decir, como si se tratara de un retraso que dio lugar al incumplimiento de la FPO.

3. Así mismo, teniendo en cuenta que muchos informes de seguimiento de los proyectos de conexión contenían información restringida para el público, la Resolución establece que los informes que presenten los promotores del proyecto de conexión deberán contener una versión resumida que pueda darse a conocer públicamente, teniendo en cuenta que estos tienen vocación de informar a los interesados y al público en general.

4. De la practica jurídica se había identificado que algunos promotores de proyectos de conexión presentaban solicitudes de modificación de las FPO cuando se veían ad portas de incumplir un hito de la curva S, para luego alegar que el incumplimiento se consideraba subsanado si la UPME aprobaba la modificación de la FPO, y que de ahí en adelante sería borrón y cuenta nueva para el proyecto de conexión. La Resolución aclara definitivamente este punto, adicionando un parágrafo al articulo 32 de la Resolución CREG 075 de 2021, en el que se señala que la modificación de una FPO y el correlativo ajuste en la curva S, no “borra” los incumplimientos en los que se haya incurrido, sino que mantiene la cuenta de los incumplimientos presentados antes del ajuste.

5. El artículo 7 de la Resolución consigna la obligación de mantener vigente la garantía de reserva de capacidad que tienen los interesados hasta la declaración de entrada en operación comercial del proyecto y 3 meses más. Hay lugar a mencionar que, en los documentos antecedentes de la Resolución, la CREG aclara que la obligación de mantener vigente la garantía de reserva de capacidad hasta la fecha de la FPO y tres meses más, no se refiere al primer plazo establecido en el concepto de conexión que asignó capacidad de transporte, sino a la FPO comercial. Es decir, la garantía de reserva de capacidad deberá estar vigente hasta cuando el proyecto de conexión entre en operación de manera efectiva y tres meses después. Lo anterior teniendo en cuenta que de acuerdo con lo consignado en el literal C del articulo 25 y literal C del artículo 33 de la Resolución CREG 75 de 2021, el no mantener vigente la garantía de reserva de capacidad de acuerdo con las condiciones establecidas en la regulación es considerada un incumplimiento y da lugar a la liberación de la capacidad de transporte que se hubiere asignado.